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公司设立的法律效力



注：
1、本文作者唐青林，中国人民大学法学硕士，北京中伦金通律师事务所律师，主攻公司法。擅长办理公司法律业务，包括公司设立；公司并购重组；公司合并、分立；公司股权变更、分割；公司股权诉讼；股东权益保护等。联系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理论与律师实务》（项先权博士主编，国家知识产权局知识产权出版社，2006年出版）。

公司设立的法律效力也就是公司设立的法律后果。设立行为的后果不外乎两种情况：一是经过设立程序，符合法定条件，被核准登记，公司取得法律人格，成为独立的法律主体。二是经过设立程序，不符合法定条件，不被核准登记，公司设立失败或公司被确认为设立无效或被撤销。无论公司成立还是不成立，发起人对其设立行为，都要承担相应的法律责任，这也是公司设立行为效力的重要表现。
（一）公司设立完成的效力。
公司设立完成，意味着公司自此取得法律人格，开始具有民事权利能力和民事行为能力，可在注册登记的经营范围内依法开展生产经营活动。公司成立后，即享有名称权，发起人为公司设定的利益可由公司享有如接受出资及资产等。
公司成立后，发起人先前进行的旨在取得公司法律人格的设立行为，其后果原则上都可以转归公司承受。但这并不能免除法律为了增强发起人的责任心，防止滥设公司以及以公司名义进行欺诈活动，而要求发起人对其设立行为所承担的法律责任。这主要体现在公司法第三十一条规定的资本充实责任以及第九十五条规定的损害赔偿责任。资本充实责任是指有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。发起人的损害赔偿责任是指在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。
（二）设立中公司的特殊法律地位。
对于设立中公司这一特殊组织形态，我国公司法并未涉及，理论上对于设立中公司的概念、成立时间及其法律地位一直存有很大争议。有人认为设立中公司成立于发起人认购一股股份之时；有人认为所谓设立中公司，系指公司名称取得时起至设立登记完成前尚未取得法人资格之公司。一般认为，设立中公司是一种权利能力受到限制的尚未取得法人资格的社团，而发起人则处于设立中公司机关之地位。设立中公司与其后成立的公司具有密不可分的联系，设立中公司是以公司设立和开业为目的的。因此，设立中公司围绕公司设立所依法进行的法律上和经济上之行为，其后果在公司成立后当然转归成立后的公司承受，发起人不再承担责任。而当公司不能成立时，则由设立中公司和发起人承担无限连带责任，但在一般情况下，设立中公司的财产责任是第一顺序责任，即首位责任，发起人的财产责任是第二顺序责任，即次位责任。
（二）公司设立失败的效力。
公司设立失败，是指公司未能完成设立行为的情形。公司设立失败的原因有很多种，但最为常见的原因是公司设立在条件上和程序上存在瑕疵，公司登记机关以合法理由不予登记，拒绝颁发营业执照，因而使得公司设立行为未能够全部完成。
公司设立失败意味着发起人为公司设定的利益仍由发起人享有。同时根据我国现行公司法的规定，公司设立失败时，发起人对设立公司所产生的债务和费用承担连带责任，并对认股人所缴纳股款并加算银行同期存款利息负连带返还责任。
（三）公司设立无效和撤销的效力。
公司设立无效，是指公司设立虽然在形式上已经完成甚至公司已经获得营业执照，但实质上却存在着条件或程序方面的缺陷，或者说设立有瑕疵，故法律认为该公司应当撤销，该公司的设立应当被认定为无效。公司设立无效主要是因为设立行为违反法律规定引起的，如发起人或股东低于法定人数，章程缺乏必要记载事项或存在违反公序良俗的记载；公司未召开股东大会；公司资本不足以至影响公司之目的的实现等。
我国公司法上并无公司设立无效制度的明确系统的规定，从规定公司设立无效制度的国家来看，大致有两种不同的立法模式：一是双重模式，如法国、日本同时规定了公司设立无效与撤销；二是单一模式，如德国只规定公司设立的无效而未规定撤销。
从各国或地区的公司立法来看，公司设立无效的法律后果因设立无效的原因不同而有所差别。如果公司设立无效是因为设立程序违反法律的强制性规定等客观瑕疵而导致的，则公司终止，其法律人格灭失；如果公司设立无效是由于设立人的主观瑕疵造成的，且该无效原因只存在于某股东，则经由其他股东协议一致，可以保留该公司，对存有无效原因的股东视为退出公司。
一般认为，我国公司立法对于公司设立无效制度的规定暗含在两个条款中，即公司法第三十一条和第一百九十九条。第三十一条规定：“有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任”。第一百九十九条规定：“办理登记时虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令改正……情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照”。从上述两个条文可以看出，我国公司法对于类似设立无效的情形，倾向于事后补救办法，即公司登记机关有权要求有关责任人消除无效因素，但不否认其公司人格。





山东省政府


山东省城市（镇）建设管理暂行条例
山东省政府



（一九八二年十一月十日山东省五届人大常委会第十七次会议原则通过，一九八二年十二月十五日山东省人民政府发布）

第一章 总 则
第一条 为了加强城市（包括镇，下同）建设管理，给城市人民生活和生产创造良好的环境，逐步建设高度文明的社会主义现代化城市，特制定本暂行条例。
第二条 本条例适用全省各城市规划区内的一切机关、团体、学校、部队、企业、事业、农业社队等单位和所有居民。
第三条 城市建设和管理必须以城市总体规划为依据。城市规划必须合理确定城市的性质、规模和建设布局，对城市的经济建设、文化建设、公共事业建设及其用地进行统筹安排，做到布局合理、经济适用、比例协调、环境优美、有利生产、方便生活。
第四条 城市建设管理是各市人民政府的一项重要职责。具体管理工作由城市建设管理部门负责。

第二章 规划用地管理
第五条 城市规划区以内的土地，由城市建设管理部门按照城市规划的要求统筹安排。凡在城市规划区内进行建设的项目，城市建设管理部门应参加其建设选址和核定建设用地面积的工作，并向建设单位颁发用地许可证（包括城市规划区内农业社队建设用地）。建设单位须持上级有关
批准建设项目的文件和用地许可证，方可向土地管理部门申报办理征用、划拨土地批准手续。有关征地补偿、拆迁安置等事宜，按国务院和省政府有关规定办理。
社员建房用地也要服从城市规划，并取得当地城市建设管理部门同意后，按有关规定办理。
第六条 凡属已经征用的土地，所有权均属于国家，用地单位只有使用权，不得擅自改变使用性质，不准自行交换、转让、出租、出卖。对征而未用超过二年的建设用地（原批准征地的部门同意延期使用的土地除外）和长期闲置不用的空地，当地人民政府有权收回。收回的土地按《国
家建设征用土地条例》第二十一条的规定处理。
第七条 临时占用城市规划区内的土地，须经当地城市建设管理部门审查同意。临时占地以一年为限。不得在临时占地内修建任何永久性或半永久性的建筑物和构筑物。
第八条 在城市规划区内采掘砂、石、土，其采掘地点、范围、深度及采掘方式，均须经当地城市建设管理部门批准，并缴纳采掘费用。用砂须在采砂地点过筛后方准进入市内。进行爆破作业者，还须经当地公安部门批准。

第三章 建筑管理
第九条 任何单位和个人（包括社员）在城市规划区内进行一切新建、扩建、改建或翻建工程，包括军用、民用、生产、生活、院内、院外、地上、地下、陆地、水面、永久性、非永久性工程，都要向当地城市建设管理部门提出申请，由城市建设管理部门会同有关单位审查同意，发给
建筑许可证，方可进行建设。建设单位申请建设时，须持有上级批准的文件和设计图纸，有三废污染的建设项目须按环境保护法中有关“三同时”的规定落实治理措施，否则不予批准。
第十条 建设单位必须按照批准的图纸进行定位放线，经城市建设管理部门检查核实无误后，方可施工。
建设单位需要变更原批准的建设计划、建设内容或改变建筑位置时，需将上级批准变更建筑设计的文件、图纸和原发的建筑许可证一并送当地城市建设管理部门审查，经批准后方可变更。
第十一条 城市居住区和重点地段的建设，须按批准的详细建划本着先地下后地上的原则进行，同时建设必要的市政公用和公共服务设施，搞好绿化。具备条件的，应按省人民政府〔1982〕98号文件的规定实行综合开发。
第十二条 临时性建筑，须经当地城市建设管理部门批准；易燃、易爆、有毒的临时建筑，还须经公安消防监督机关同意，使用期满自行拆除，不得转让、买卖。在使用期间如遇国家建设需要时应即无条件拆除。
第十三条 城市中具有历史、艺术、科学价值的文物，必须严格遵守国务院关于文物保护管理的有关规定妥善保护。任何单位和个人不得侵占、拆除、损坏。
第十四条 城市规划区内各项建设工程都应采用城市的统一座标系统和高程系统，测量技术成果要报送城市建设管理部门统一存档。各种测量标志和气象设施等要严加保护，任何单位和个人不得移动、毁坏。
第十五条 各项建设工程竣工后，必须经城市建设管理部门会同有关单位按批准的内容检查验收，不符合要求者，应限期改正，否则，不得使用。建设单位必须将工程竣工报告和竣工图纸交城建管理部门备案。
第十六条 凡未经批准擅自施工或虽经批准而擅自改变工程内容的一切建筑和工程设施，均属违章建筑。对违章建筑，有关单位不予施工、拨料、拨款、供水、供电。城市建设管理部门有权令其停工，直至拆除。

第四章 市政公用设施管理
第十七条 城市的道路、桥涵、给排水管道、防洪堤坝、路灯、公共交通、煤气、供热等市政公用设施必须加强维护，任何单位和个人不得擅自侵占、破坏或改变用途。
第十八条 城市内各种车辆要按公安部门和城市建设管理部门指定的路线行驶，按指定的地点停放。履带车及其他对城市道路有破坏作用的车辆通过城市道路、桥涵前，必须报经城市建设管理部门批准，并按要求采取保护措施。遇有损坏时，应缴纳赔偿费。机动车试刹车，必须在指定
的路段进行。
第十九条 需临时占用、挖掘道路时，须经城建、公安部门批准，并缴纳占用费或破路费。占用、挖掘期满，必须清理场地，及时修复，报城建管理部门检查验收。
第二十条 城市的各种地下管线及其附属设施要按规划建设，不准乱插、乱接、乱移。新建、改建管线必须经城市建设管理部门批准。施工结束后，报城市建设管理部门检查验收。
第二十一条 所有排放有害废水、废气、废渣的单位必须限期治理，暂时达不到《工业“三废”排放试行标准》的，应按照有关规定交纳排污费。对城市排水设施造成损失、淤堵时，排放单位要作设施补偿或按价赔偿。
第二十二条 城市规划区范围内水资源的管理，按《山东省城市水资源管理暂行办法》执行。（编者注：此文已列入修改件）涉及到城乡共同使用和流域水源的开发利用，各市必须事先提出开发利用规划，报省水资源管理部门批准。

第五章 绿化管理
第二十三条 城市所有单位和居民，都有绿化城市、保护园林树木和绿化设施的义务与责任。城建园林部门依靠专业队和组织群众义务劳动种植的树木，所有权和收益归国家。各单位投资种植的树木，所有权和收益归各单位。私人庭院自种的树木，所有权和收益归个人。
城市中（包括私房庭院）一切树木的采伐、更新，须经城建园林部门批准，单位和个人不得擅自砍伐。
第二十四条 城市规划中确定的园林绿地不得改作他用。任何单位和个人都不得侵占城市中已有的园林绿地。擅自侵占园林绿地的，必须限期退出，限期内拒不退出的，继续占用期间应交纳占用费。
第二十五条 城市公共绿地、风景区和林场内，禁止狩猎、放牧、垦殖、采石、挖土、取沙、埋尸等有损景物的活动。公园和风景名胜区内一切有碍景观的工厂和单位，应分别不同情况，确定不同期限，着其在限期内迁出。
第二十六条 因建设和维护各类建筑及电力、电讯、供水、排水、道路、交通等设施需移植、砍伐或修剪树木时，须经城建园林管理部门同意，并在其指导下进行。移植和砍伐树木，修建单位应按价向树木的权属单位支付补偿费。

第六章 市容管理
第二十七条 城市内的道路、空地、广场、绿地等，不得乱倒垃圾和污水，未经城建、公安部门批准不得搭棚和堆场作业。
第二十八条 城市建设管理部门要会同工商管理部门在不影响市容、交通、消防、卫生和市政公用设施正常使用的原则下，按照城市规划和实际需要，划定适当地点，合理安排集体、个体经营的商业服务网点和农贸市场用地。市场、商亭、菜棚、商摊等均须在指定的地点、范围设置，
并保持场地清洁。
第二十九条 城市中的建筑物和各种设施要经常保持完好、整洁，注意市容美观和行人安全。不准在临街墙面上任意扒门、开窗或附设建筑物。
第三十条 各种宣传板、标语牌、广告栏、画廊等，必须经常保持整洁、美观，其设置地点，由城建管理部门会同有关部门安排。
第三十一条 城市内各种垃圾要及时清运，建设工程必须实行文明施工，保持场地整洁；运输车辆装载的物品不得沿途遗漏抛撒，兽力车进入城市应按指定的路线行走，并配带粪兜和清扫工具。

第七章 人民防空设施管理
第三十二条 人民防空设施建设，是城市建设的一项重要内容。要把人防城防建设纳入城市总体规划，做到地上地下统一规划、统一建设。
第三十三条 人防工程设施要严加保护，任何单位和个人不得毁坏和拆除。如因地面建设必须拆除时，须经人防部门同意、城市管理部门批准，并予以补建或按价补偿。
第三十四条 禁止在人防设施安全范围内采石、取土；严禁向地下工事内倾倒垃圾和排放废水、废气、废渣；未经人防部门、公安部门批准，不得在人防工程内存放易燃、易爆、剧毒等危险物品。

第八章 附 则
第三十五条 对模范执行和维护本条例有显著贡献的单位和个人，应予表扬或奖励。
对违反本条例和支持、包庇违反本条例行为的单位和个人应根据情节轻重，分别给予批评教育、经济制裁、行政处分，直至追究刑事责任。
城市建设管理人员如发现有违反本条例行为不及时制止又不向上级汇报的，以失职论处；对滥用职权、徇私舞弊行为，要从严惩处。
第三十六条 本条例规定的各种补偿、收费和违章罚款，由省城市建设管理部门会同有关部门，商定合理的标准和办法，经省人民政府批准后执行。在统一的标准和办法未制定前，有关补偿、收费、罚款问题，由各级市、县人民政府制定暂行标准和办法，由城市建设管理部门执行。拒
交罚款和应交费用者，由人民银行凭当地人民政府同意的裁决书代扣。各项罚款一律交当地财政部门列入预算外管理，专款用于城市建设事业。
第三十七条 企业、事业和行政机关的罚款，应从该单位的企业基金、利润留成、经费包干结余资金中支付，不得列入生产成本或摊入基本建设投资。违章者个人的罚款，由个人交付或由其所在单位从本人工资中扣交。
第三十八条 省过去有关规定与本暂行条例有抵触者，按本暂行条例执行。
第三十九条 各市、县人民政府可根据本暂行条例制定具体实施办法。
第四十条 本暂行条例自正式公布之日起施行。



1982年12月15日