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深圳市劳动和社会保障局


深圳市劳动和社会保障局关于印发《深圳市劳动和社会保障局行政许可实施办法》的通知
（2005年10月9日）

深劳社〔2005〕144号

　　《深圳市劳动和社会保障局行政许可实施办法》已经市政府同意，现予印发施行。
　　

深圳市劳动和社会保障局行政许可实施办法


　　编号 行政许可事项
　　1 职业介绍机构的设立
　　2 外国人入境在深圳就业
　　3 台港澳人员在深圳就业
　　4 民办技工学校的设立
　　5 民办职业培训机构的设立
　　6 职业技能鉴定机构的设立
　　7 核发职业资格证书



01号 许可事项：职业介绍机构的设立

　　一、行政许可内容
　　批准设立经营性职业介绍机构。
　　二、设立行政许可的法律依据
　　（一）《广东省职业介绍管理条例》（2003年9月26日广东省第十届人民代表大会常务委员会第六次会议修订）第十条；
　　（二）《劳动力市场管理规定》（2000年12月8日劳动和社会保障部令第10号）第十七条；
　　（三）《深圳经济特区职业介绍规定》（2004年8月26日深圳市人民政府令第134号修订）第八条、第九条、第十一条。
　　三、行政许可数量及方式
　　无数量限制，符合条件者即予许可。
　　四、行政许可条件
　　（一）有机构名称和组织章程；
　　（二）有3名以上取得广东省职业介绍从业人员资格证的从业人员；
　　（三）有租赁不少于1年，营业面积不少于100平方米的固定场所（其中直接用于业务洽谈、招聘的面积不少于60平方米），所必须符合消防安全的规定；
　　（四）有必要的办公设施，有适于联网的电脑及传真、复印设备；
　　（五）有不少于10万元的开办资金；
　　（六）有相应的财务核算制度。
　　法律依据：《广东省职业介绍管理条例》第八条；《劳动力市场管理规定》第十六条；《深圳经济特区职业介绍规定》第十条。
　　五、申请材料
　　（一）《设立职业介绍机构申请书》（原件1份）；
　　（二）广东省职业介绍从业人员资格证书、身份证、学历证明（复印件1份，验原件）；
　　（三）主要负责人的身份证、学历证（如属单位申办的还需提供机构负责人的任命书）（复印件1份，验原件）；
　　（四）工商部门出具的企业名称预先核准通知书（原件1份）；
　　（五）会计师事务所出具的开办资金验资报告（原件1份）；
　　（六）场地平面图、场地所在位置示意图、现场照片及场地使用证明（租用场地租赁期1年以上、经房产租赁管理有关部门登记备案的租赁合同或自有房产的房产证）、场地消防安全验收合格证明（复印件各1份，验原件）。
　　资料复印件统一用A4纸复印，并按以上顺序装订。
　　法律依据：《广东省职业介绍管理条例》第九条；其中第（四）项由本实施办法规定。
　　六、申请表格
　　《设立职业介绍机构申请书》（见附表）。可在深圳市劳动和社会保障局网站（http://www.szlb.gov.cn）上免费下载。
　　七、行政许可申请受理机关
　　特区内向深圳市劳动和社会保障局申请，宝安、龙岗两区分别向宝安区劳动局、龙岗区劳动局申请。
　　八、行政许可决定机关
　　特区内由深圳市劳动和社会保障局决定，宝安、龙岗两区分别由宝安区劳动局、龙岗区劳动局决定。
　　九、行政许可程序
　　（一）申请者向劳动部门递交申办资料；
　　（二）劳动部门对申办资料进行审核；
　　（三）劳动部门对申报机构的场地、设备进行现场调查；
　　（四）对批准设立的机构签发《经营性职业介绍许可证》；不予批准的，应当说明理由。
　　十、行政许可时限
　　自受理申请之日起15个工作日内。
　　十一、行政许可证件及有效期限
　　予以许可后颁发《经营性职业介绍许可证》；有效期限同经营期限。
　　十二、行政许可的法律效力
　　领取《经营性职业介绍许可证》并办理工商登记手续后，方可从事职业介绍活动。
　　十三、行政许可收费
　　无。
　　十四、行政许可年审或年检
　　（一）年审时间：每年1月2日至2月28日（逾期不受理年审资料）；
　　（二）年审对象：属于劳动部门颁发《职业介绍许可证》的职业介绍机构和职业介绍从业人员；
　　（三）年审上报资料：
　　1．《职业介绍许可证》和《工商营业执照》的正、副本（复印件1份，验原件）；
　　2．上年度纳税证明（复印件1份，验原件）；
　　3．《深圳市职业介绍机构从业人员名单》（可复印），贴近期1寸彩色照片；
　　4．职业介绍从业人员资格证（复印件1份，验原件）；
　　5．消防验收合格证明（复印件1份，验原件）。
　　资料复印件统一用A4纸复印，并按以上顺序装订。
　　（四）年审内容：
　　1．提供的资料是否真实、齐备；
　　2．上年度职业介绍机构被投诉的情况；
　　3．上年度对职业介绍机构的检查情况。
　　（五）宝安、龙岗两区的职业介绍机构分别由所在辖区的劳动部门按统一的时间和要求进行年审，并由区劳动部门于每年3月5日前将年审资料送深圳市劳动和社会保障局备案和统一公告。
　　（六）不按期提交年审资料或年审不合格的机构，按《广东省职业介绍管理条例》处理。
　　法律依据：《广东省职业介绍管理条例》第二十九条；《劳动力市场管理规定》第十七条；《深圳经济特区职业介绍规定》第十六条及本实施办法规定。


　　 附表

受理编号：

受理日期：

设立职业介绍机构申请书
　　



申办单位名称____________________________
经办人_________________________________
联系电话_______________________________
联系地址_______________________________





深圳市劳动和社会保障局制





声 明

　　保证本申办单位提交的全部资料真实合法，并为此承担一切法律责任。
　　

申办单位负责人签名：　　　　
　　年　 月　 日　　







填报说明

　　一、不得使用容易褪色的墨水填写；
　　二、字体须端正、清晰，涂改无效；
　　三、所附材料复印件的规格与申请书一致。



申办机构登记表

申办单位主管

部门名称 *


主管部门负责人 *

联系电话 *




开办资金（万元）
合计
固定资金
流动资金





业务范围


申办单位负责人

联系电话


身份证号码




学历

资格证书号码


　　说明：1．带“*”栏无主管部门或私营、个体机构不填。
　　2．单位负责人毕业证书、资格证书复印件和从业人员名单附后。
　　3．房产证（或租赁合同）、消防检验合格证明、资金信用证明、商号核准证明附后。
　　


02号 许可事项：外国人入境在深圳就业

　　一、行政许可内容
　　准予外国人在深圳就业。
　　二、设定行政许可的法律依据
　　（一）《中华人民共和国外国人入境出境管理法》（1985年11月12日第六届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议通过）第十九条；
　　（二）《国务院对确需保留的行政审批项目设定行政许可的决定》（2004年6月29日国务院令第412号发布）第93项；
　　（三）《中华人民共和国外国人入境出境管理法实施细则》（1986年12月3日国务院批准，1986年12月27日公安部、外交部发布，1994年7月13日国务院批准修订，1994年7月15日公安部、外交部发布）第二十八条；
　　（四）《外国人在中国就业管理规定》（劳部发〔1996〕29号）第五条。
　　三、行政许可数量及方式
　　无数量限制，符合条件者即予许可。
　　四、行政许可条件
　　（一）年满18周岁，身体健康；
　　（二）具有从事其工作所必须的专业技能和相应的工作经历；
　　（三）无犯罪记录；
　　（四）有确定的聘用单位；
　　（五）持有有效护照或能代替护照的其他国际旅行证件。
　　法律依据：《外国人在中国就业管理规定》第七条。
　　五、申请材料
　　（一）申办《中华人民共和国外国人就业许可证书》（以下简称《外国人就业许可证书》）
　　1．拟聘用的外国人履历证明（原件1份，由其本人签字及用人单位加盖公章）；
　　2．聘用意向书（原件1份，由用人单位加盖公章）；
　　3．拟聘用外国人原因的报告（原件1份，由用人单位加盖公章）；
　　4．拟聘用的外国人从事该项工作的资格证明（复印件1份，验原件）；
　　5．拟聘用的外国人健康状况证明（复印件1份，验原件，由出入境检验检疫部门出具）；
　　6．就业申请人有效护照或能代替护照的其他国际旅行证件及有效签证（复印件1份，验原件）；
　　7．用人单位与来深就业的外国人签订的劳动合同或外国、台港澳企业法定代表人签发的委派书（复印件1份，验原件，营业执照、登记证或政府批文有明确职务的人员可免提供）；
　　8．用人单位工商营业执照（副本）、登记证或政府批文（复印件1份，验原件）；
　　9．填写《外国人就业花名册》、《外国人就业申请表》（原件1份，由其本人签字，用人单位加盖公章）；
　　10．就业申请人近期正面免冠半身相片2张（相片规格为2寸，1张贴于《外国人就业申请表》相应处并盖骑缝章；1张交劳动部门办理就业证）。
　　（二）办理《中华人民共和国外国人就业证》（以下简称《外国人就业证》）
　　1．《外国人就业许可证书》（原件1份）；
　　2．《办理职业签证居留证申请通知书》或职业签证（复印件1份，验原件）。
　　（三）办理《外国人就业证》延期
　　1．填写《外国人就业花名册》、《外国人就业延期申请表》（原件1份，由其本人签字，用人单位加盖公章）；
　　2．就业申请人有效护照或能代替护照的其他国际旅行证件及有效签证（复印件1份，验原件）；
　　3．用人单位与来深就业的外国人签订的劳动合同或外国、台港澳企业法定代表人签发的委派书（复印件1份，验原件，营业执照、登记证或政府批文有明确职务的人员可免提供）；
　　4．用人单位工商营业执照、登记证或政府批文（复印件1份，验原件）；
　　5．申请人就业证（原件，就业证延期页用完须提供就业申请人近期正面免冠半身相片1张，规格为2寸，用以制作新证）。
　　（四）遗失补发《外国人就业证》
　　1．填写《外国人台港澳人员就业证补发变更申请表》（原件1份，由用人单位加盖公章）；
　　2．《外国人就业证》补发申请（原件1份，由用人单位加盖公章）；
　　3．就业申请人对遗失《外国人就业证》的情况说明（原件1份，由其本人签字，用人单位加盖公章）；
　　4．就业申请人近期正面免冠半身相片1张，规格为2寸。
　　（五）变更《外国人就业证》
　　1．填写《外国人台港澳人员就业证补发变更申请表》（原件1份，由用人单位加盖公章）；
　　2．变更申请（原件1份，由用人单位加盖公章）；
　　3．变更内容的相关证明（如变更后的营业执照、申请人有效护照、有效签证、合同等，复印件1份，验原件）；
　　4．《外国人就业证》（原件1份，如需更换就业证，请提供就业申请人近期正面免冠半身相片1张，规格为2寸）。
　　（六）注销、迁移《外国人就业证》
　　1．用人单位关于被聘人员离开单位的情况说明（原件1份，由用人单位加盖公章）；
　　2．《外国人就业证》（原件1份）。
　　法律依据：《外国人在中国就业管理规定》第七条、第十一条、第十三条、第十六条及本实施办法规定。
　　六、申请表格
　　用人单位和就业申请人根据申请事项填写相应表格：
　　（一）新办：《外国人就业花名册》（附表1）、《外国人就业申请表》（附表2）；
　　（二）延期：《外国人就业花名册》、《外国人就业延期申请表》（附表3）；
　　（三）遗失补发：《外国人台港澳人员就业证补发变更申请表》（附表4）。
　　上述表格可在深圳市劳动和社会保障局网站（http://www.szlb.gov.cn）上免费下载。
　　七、行政许可申请受理机关
　　深圳市劳动和社会保障局。
　　八、行政许可决定机关
　　深圳市劳动和社会保障局。
　　九、行政许可程序
　　（一）新办
　　1．用人单位应在来深就业的外国人入境后15日内，到劳动保障部门办理就业许可手续；
　　2．用人单位向劳动保障部门提交就业申请资料，经批准后凭《受理申请回执》领取《外国人就业许可证书》；
　　3．用人单位持《外国人就业许可证书》到公安部门申领《办理职业签证居留证申请通知书》；
　　4．用人单位持《外国人就业许可证书》和《办理职业签证居留证申请通知书》或职业签证到劳动保障部门申领《外国人就业证》；
　　5．用人单位持《外国人就业证》和《办理职业签证居留证申请通知书》及相关资料到公安部门办理职业签证和居留证件。
　　（二）延期
　　用人单位如因工作需要继续聘用外国人在本单位工作，应在其就业证期满前1个月内向劳动保障部门提出就业延期申请。
　　（三）其他手续
　　按所要求的资料提交业务窗口办理。
　　十、行政许可时限
　　外国人就业许可证书自受理申请之日起4个工作日内办理，新办外国人就业证自受理申请之日起1个工作日办理，延期外国人就业证自受理申请之日起1个工作日办理，遗失补发、变更、注销、迁移外国人就业证受理申请即时办理。
　　十一、行政许可证件及有效期限
　　（一）《外国人就业许可证书》，有效期为6个月（中华人民共和国劳动和社会保障部印制）；
　　（二）《外国人就业证》，有效期最长不超过5年，同时不得超过营业执照或登记证有效期、劳动合同或委派书有效期及申请者护照或旅行证件有效期等（中华人民共和国劳动和社会保障部印制）。
　　十二、行政许可的法律效力
　　外国人领取《外国人就业许可证书》、《外国人就业证》及向公安部门申办《中华人共和国外国人居留证》、《中华人民共和国签证》（职业签证）后方可在深圳合法就业。
　　十三、行政许可收费
　　无行政许可收费。但收取使用流动人员调配费，缴纳标准：每人每月9元人民币，按就业证签发期限一次性缴纳。
　　收费依据：广东省物价局、广东省财政厅粤价〔2004〕334号文件。
　　十四、行政许可年审或年检
　　深圳市劳动和社会保障局对《外国人就业证》实行年检。
　　（一）外国人就业证有效期限在1年以上（不含1年）的，用人单位应在其就业证期满前30日内到劳动保障部门办理就业证年检手续；
　　（二）用人单位填写《外国人就业证年检登记表》（附表5）并加盖公章；
　　（三）用人单位携上述表格及外国人就业证原件到劳动保障部门办理年检手续；
　　（四）外国人就业证年检受理申请即时办理。
　　法律依据：《外国人在中国就业管理规定》第二十七条及本实施办法规定。
　　
　　附表1

外国人就业花名册

NAME LIST OF FOREIGN EMPLOYMENT

　　单位名称（公章）：　　　　　　 机构代码：　　　　　　 注册号：　　 　　　　花名册号：
　　Company Name and Stamp： Organization code： Registration No. File No.

序号

No.
姓名（中 / 英文）

Name （ Chinese/English ）
性别

Sex 年龄

Age 国籍

Nationality 深圳职务

Employment Position
申请就业起止时间

Term of Employment
就业许可证号

E mployment License No .
就业证号码

E mployment Permit No .

1








2









3









4









5









6









7









8









9









10









单位详细地址：

Company Address ： 邮政编码：

Post Code ：
联系人：

Contact Person ： 联系电话：

Tel ：


　　注：除英文姓名外均用中文填写。Attention：Please fill the form in Chinese except for English name.
　　
　　附表2

外国人就业申请表
　　APPLICATION FORM FOR EMPLOYMENT PERMIT FOR FOREIGNERS

姓名（中 / 英文）

Name （ Chinese/English ）



性别

Sex



相片

Photograph
（盖骑缝印）

（ Indenting Stamp ）

国籍

Nationality



出生日期

Date of Birth



出生地

Place of Birth




文化程度

Educational Level

职业特长

Specialty


健康状况

Health condition

婚姻状况

Marital Status

中文程度

Chinese Level


护照号码

Passport No.



护照有效期至

Expiry Date



发照机关

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由《证据的叹息》看犯罪“故意”问题
——由余英与杨英之间的伤害案说起

杨德寿/郑州怡龙律师事务所


摘要：一起发生在两个好朋友之间的伤害案一波三折，甚至引起中央电视台《今日说法》的关注。然而，无论从一、二审法院的审理还是从《今日说法：证据的叹息》的讨论，都未涉及到本案最关键的问题。那就是“故意”问题。法律上的“故意”不能脱离行为人所能预见到的后果而孤立地进行解释，“故意推”不等于“故意推倒”，更不等于“故意伤害”。此外，本文附带提到有关司法机关执法人员的素质问题，并对这一问题表示忧虑。
关键词：故意，故意推，故意推倒，故意伤害，证据。

一、概述
中央电视台近期《今日说法》分两期报道一起案例《证据的叹息》。就该案件本身所涉及的刑法理论问题、民法理论问题以及司法人员的素质问题，不能不引起本人的深思和忧虑。为了更清楚地就本案展开讨论，作者不得不花费较多的笔墨将本案事情发生的结果（因过程有争议）、控辩双方提供的证据以及两级法院审理过程中对这些证据的态度以及判决结果等交待如下：

二、本案之伤害结果、以及一、二审刑事诉讼过程①
四川省阆中市的余英和杨英原是好朋友，1999年11月8日中午，杨英路经余英的小卖部时说自己还没吃早饭，想向余英借点钱，正好杨英以前买过9元钱的鸡蛋送给余英，所以余英说你不用借，我把鸡蛋钱还给你就是了，并拿出了10块钱给杨英。而杨英只要9块，不要10块，余英说多1块钱没关系，不用那么客气，二人就这样相互谦让着。突然，杨英从小卖部的台阶上摔了下来。余英和丈夫赶紧叫了一辆三轮车将杨英送到了阆中市人民医院。经诊断，杨英右腿粉碎性骨折，需住院治疗。
杨英入院时身上没有钱，父母也去了外地，她便请求余英夫妇先垫付医药费。余英夫妇向杨英伸出了援助之手。后来，因支付不起医药费，余英欲将摔伤的杨英转到另一所医院，杨英也写了转院申请。申请的第一行写道：我因不慎跌伤到医院治疗。就在余英夫妇将杨英转到另一家医院的同时，杨英的父母也回来了。而本想松口气的余英夫妇，此时却听到了令他们震惊的消息，杨英四处散布自己是被开小卖部的余英故意推倒的。
之后，余英夫妇一气之下将杨英告上法庭，要求杨英偿还为其垫付的医药费2500元。从此，双方在是好人好事还是故意推伤之间展开了激烈的争执，为此反目成仇。2001年，杨英以被余英故意推伤为由向公安局报案。2001年11月，阆中市检察院以涉嫌故意伤害罪将余英起诉到阆中市人民法院。检察院认为此案没有直接证据证明案发时的真相，但他们收集的三个间接证据已形成了一条完整的证据链，足以证明杨英是被余英推倒致伤的。这三个间接证据是：1、杨英的原始病例；2、与杨英住在同一个病室的邢邵阳、李兰英夫妇的证言；3、医院的护士李逾的证言。
原始病历上有杨英入院前两小时被他人推倒的记录，但记者又在另一份病例上看到了杨英是因不慎摔倒而住院的，而且这两份病例都是同一个医生写的。这位医生在一份调查笔录中说，杨英说话很反复，一次说是被人推倒的，一次又说是自己摔倒的。邢邵阳、李兰英夫妇的证言，他们证明杨英写的那份自己不小心摔倒与他人无关的说明，是被余英逼着写的，而余英的律师赵刚却说这是一份伪证，调查显示这对夫妇接受了杨英的钱物。护士李逾的证言证实，她去看杨英的时候，杨英向她哭诉，说是余英把她推倒在地。李逾的证言也是通过杨英口述得来的。记者曾意外得到一份李逾亲笔写的书面声明。李逾写到，我对这件事根本不清楚，派出所取证时，我差不多每句都用了估计或可能之类的话，但取证人员根本没有将这些字写上去。因我和余英关系不好，所以取证人员坚持没写估计之类的话时，我也没有深究便签了字。
就在检察机关提交的这些间接证据倍受置疑的情况下，余英的辩护律师赵刚却说当时有两个人目击了事发的全过程，并已做了书面证言。一个目击者是民工岳中伟，另一个是审计局干部官承权。由于岳中伟到外地打工去了，记者没能采访到他。只在对岳中伟的调查笔录中看到了这样的话：我经过大门口时，听到一个女的说我只要9元，不要10元。说着就往下退，退了两个坎坎一屁股就倒下去了。当时岳中伟停留在大门口处，对面十几米远就是事发现场。余英家的小卖部按理说应该能看得很清楚，但这份证言竟未被采信。对此，阆中市人民检察院的理由是该笔录的调查人与本案无关，他们既不是本案的辩护人，也不是本案的其他人员。
官承权在调查笔录中这样说到：事发那天中午，我吃过午饭后在阳台上洗碗，听到外面两个女的说话。我看到柜台里的那个女的给柜台外的这个女的拿了一张钱，然后柜台外的那个女的就要离开，她转身向右向下走，脚一下子就崴了绊倒了。而且，官承权很肯定地说，是杨英自己脚踩滑了绊了的。针对官承权的证言，公安机关带着摄像机进行了现场试验，亲自到官承权家的阳台上，把镜头对准余英家的小卖部，但当时摄像却看不到小卖部中的情形，而官承权一再保证所说属实。原来，事情发生后，余英将自家的雨棚加长了约1米，而电力部门也在小卖部的右前方新栽了一根电线杆。为此，记者让余英将新加长的雨棚拆下来，在拆之前记者把摄像机架在了官承权家的阳台上。而记者就站在官承权当时所在的位置上。随着雨棚一片片地拆除，原先被新加长的雨棚遮挡住的小卖部的柜台露了出来，记者能清楚地看到柜台旁人的活动情况。而旁边的那根电线杆确实挡住了记者向下看的部分视线，然而官承权的证言法院最终也没有采信，原因是案卷里面有一份现场试验笔录，而且并没有涉及到电线杆等问题。
2002年1月，阆中市人民法院作出一审判决，判决余英犯故意伤害罪，判处有期徒刑3年。而法院所依据的就是前述的三个间接证据。法院的人说，他们根据被害人(杨英)的陈述去调查了病房的医生、护士，他们和被害人(杨英)所说的一致，那么这些间接证据就印证了被害人杨英所说的是事实，当时就认定了被告人(余英)的行为构成了故意伤害罪。余英不服提起上诉，2002年6月，南充市中级人民法院作出二审判决，判决余英犯过失致人重伤罪，判处有期徒刑1年缓刑两年。判决书认定，余英和杨英为给付鸡蛋钱在推让过程中，余英应当预见自家商店外的梯坎窄小，可能致杨英摔倒的后果。但因为疏忽大意而没有预见，致杨英右腿重伤，其行为已构成过失致人重伤罪。二审法院所依据的仍旧是那几个间接证据，只是在定性的认识上，二审和一审产生了分歧，要认定是余英推倒的话，从证据上来看，二审觉得还欠缺。因为考虑她们两个平时关系较好，反映不出她们两个有矛盾激化。所以从这点考虑，余英较符合过失致人重伤。

三、导致杨英受到伤害的几种可能以及责任承担问题
1、杨英是被余英故意推倒后受到的伤害。
此种情况下，余英已具备刑事责任能力，客观上杨英也受到了伤害，并且其伤害是由余英故意“推”的行为所造成，余英的故意行为与杨英的伤害具有直接的因果关系。加害人余英是否构成犯罪？
刑法理论上，主观上的“故意”不能脱离行为人所预见到的后果而孤立地进行解释。比如，故意杀人要求行为人对自己的行为能够造成他人“死亡”的后果是明知的，对于这种结果，行为人持积极追求或放任的态度。相应地，故意伤害则要求行为人对对自己的行为能够造成他人“伤害”的后果是明知的，对于伤害的后果，行为人持积极追求或放任的态度。
就本案而言，既便余英明知她的行为能够造成杨英“摔倒”的后果，但这种后果是不足引起杨英更严重的“伤害”后果。“推倒”和“伤害”是完全不同的两种结果。除此之外，余英既便故意推了杨英，也只能说明余英具有“推”杨英的故意，仍不能证明余英有“推倒”杨英的故意，这要看余英在隔着一个柜台的情况下，离杨英还有多远的距离，这个距离将决定余英推杨英的力度；另外，还得考虑台阶距小卖部柜台的距离以及这个台阶的高度，这种现场条件将决定杨英在被推的情况下是否能够摔倒。
为查清案件事实，我们还有必要弄清当时发生的一些细节：余英在给杨英钱的时候，余英是怎么给的？是往杨英手上塞还是往口袋里装？杨英收到这拾元钱没有？如果收到，她是如何收到的？杨英说余英推了她，那么余英是怎么推她的？是用拿钱的手还是未拿钱的手？余英推了杨英身上的那个部位？如果余英是用拿钱的手“推”杨英，是否就可以认定余英的“推”就是“推”而不是往杨英的口袋里“塞钱”？对这些过程的详细调查对分析双方陈述的真实性具有十分重要的价值！因为说谎的人是不可能将事件的细节编排得十分圆满的。
要证明余英是故意伤害了杨英，除了杨英在客观上受到了伤害，且这种伤害与余英的行为有因果关系，还必须证明余英有“伤害”杨英的故意。这种故意是一种主观目的，只能从加害人的主观动机和已发生的事件上进行分析。从双方原先是要好的朋友关系来看，余英不可能有伤害杨英的动机，假定有足够的已知事件证明余英“故意”推了杨英，我们还要考虑余英推杨英的力度有多大，这种力度能否导致杨英摔倒，摔倒后是否一定造成杨英粉碎性骨折或其它应当承担刑事责任的伤害后果。如果能，余英构成故意伤害是可以认定的。杨英的伤害后果与其当时受到伤害的现场条件密不可分，假如小卖部前面的台阶比较高，人在没有预防的情况下摔下去，通常是会受到伤害的。这时，如果余英推杨英的力度足以使其从台阶上摔下去，认定余英故意伤害杨英是可以成立的；如果那个台阶下面是万长深渊，认定余英故意杀人也能成立。因此，既便余英是故意推杨英的，但就本案的现场条件而言，绝对不能认定余英有伤害杨英的故意。相应地，认定余英构成故意伤害罪也是错误地。
那么，这种情况下余英是否就没有任何责任了，不是的。尽管余英无需为自己的行为承担刑事责任，但她应当对自己的行为承担因侵权给杨英造成的损害赔偿责任。
2、杨英的伤害是与余英相互推让的情况下摔倒造成
此种情况下，因双方均不存在伤害对方的故意，因而不存在刑事责任问题。应当说，这是一种双方均有过错的侵权行为。对于杨英受到的伤害，双方应当分担这种伤害给被害人造成的损失。
3、杨英的伤害是在自己不小心的情况下摔倒造成。
在此情况下，杨英的摔倒是由自己的不小心造成，因而不属于侵权行为。余英对杨英的伤害不应承担任何责任，虽然余英家小买部前有一台阶，但这个台阶的设置并无不当。一般人不需要做过份的注意完全可以避免“摔倒”后果的发生，更不会发生“伤害”的后果。因此，作为受害人的杨英只好自认倒霉，自行承担所受伤害而造成的损失。

四、本案刑事追诉过程中存在的问题
本案在刑事追诉过程中存在的最严重问题并不象《今日说法》讨论的那样是《证据的叹息》问题，而是刑事诉讼所要解决的关于“伤害”的故意问题。作者认为，本案应该首先关注余英故意（假定）推杨英，就当时的现场条件来看是否一定造成杨英粉碎性骨折的伤害后果？如果这个问题没有解决，仅就余英“故意推”的行为而言，绝对不能认定余英构成故意伤害罪，因为“故意推”与“故意伤害”是完全不同的两种结果！相对于“故意”问题而言，《证据的叹息》所讨论的所有问题都是次要的。
抛开上述主要问题，现在讨论本案在追诉过程中发生的证据收集、提交和法庭认定等次要问题。控方提供的三个证据，其中之一即病历实为当事人陈述，且病历也是相互矛盾的；其余两个为证人证言，一个还是来自当事人陈述，另一个仅证明杨英给余英写的说明上承认自己摔倒是在被余英逼迫下所写，但事实调查得知这一证据是在证人收了杨英的钱物之后作出的。对于余英的辩护律师提供的两个目击者的证言，根据证人对余英和杨英当时所说的话的描述以及两证人当时所处位置完全可能感知余英的小卖部发生了什么，与此同时，两证人的证言为各自独立提供且能互相印证。据此，可以初步认定该两个目击者的证言是客观的（更严格的认定应当在当庭质证后）。但是，一审法院却只认定了公诉方的倍受质疑的所谓证据，而对辩护方提供的较为客观的证据不予采信。在二审中，法院所依据的仍旧是那几个间接证据，只是在定性的认识上，二审和一审产生了分歧，要认定是余英推倒的话，从证据上来看，二审觉得还欠缺。因为考虑她们两个平时关系较好，反映不出她们两个有矛盾激化。所以从这点考虑，余英较符合过失致人重伤。
这起刑事诉讼案，无论是一审还是二审，都判得莫明其妙！就一审来说，法官所采信的公诉方的证据可以说根本就不存在，而对现实存在的辩护证据又不予采信。就二审来说，因为对认定余英的故意有欠缺，就给余英定个过失致人重伤罪。
一审法院未采信目击者岳中伟的证言，应由一审法官对不采信这一证据的原因做出解释。但电视采访时，检察官却振振有辞地向记者解释不采信岳中伟证言的原因。于是，我们不得不提出这样的疑问：法院审理案件以及对证据的采信是由法官进行的还是由检察官进行的？也许，从中我们不难发现公诉人倍受质疑的证据被采信而辩护方较为客观真实的证据未被采信的真正原因。
一审法院所依据的三个间接证据，法院的人说，他们根据被害人(杨英)的陈述去调查了病房的医生、护士，他们和被害人(杨英)所说的一致，那么这些间接证据就印证了被害人杨英所说的是事实。我们不仅要问，医生和护士当时在事发现场吗？他们的证据从何而来？还不是来自受害人杨英的陈述？来自一个人的陈述怎么会不相互印证呢？
二审法官认为，余英应当预见自家商店外的梯坎窄小，可能致杨英摔倒的后果，但因为疏忽大意而没有预见，致杨英右腿重伤，其行为已构成过失致人重伤罪。显然，这里已经将“摔倒”的后果等同于“重伤”的后果，而且二审法官甚至可以不考虑余英是否推了杨英！按照这种逻辑，如果有人被余英小卖部前的台阶拌倒摔死，二审法官说不定会给余英定个过失致人死亡罪！
这两个荒唐判决产生的原因可能有三：其一，有关办案公安干警、检察官和法官缺少最基本的法律知识，他们根本就不懂得什么叫“证据”、什么叫犯罪“故意”！其次，司法人员面子的影响，他们为了顾及自己的面子相互照应，公安机关犯了一个错误，他们不惜制造更多的错误来掩盖这一个错误；最后，可能是司法腐败促成了这两个荒唐判决的产生。
从本案中我们还可以看到，公检法相互配合的非常默契，像一家人一样，而法律上的相互制约不过是写给人看的。由此导致的结果是法官对检察官莫须有的证据或倍受质疑的证据的偏听偏信和对辩护人客观真实的证据的蔑视！

五、结语
这本是一起十分简单的民事案，但因为公安机关的介入，加上公诉机关，再到两级法院难以让人信服的判决，使其变得十分复杂！案件进入刑事诉讼程序之后，如果检察官或法院能够对刑法的基本概念“故意”有一个准确的理解，余英也不会有承担刑事责任之说。这里面折射出的一系列问题值得人们深思。除此之外，公检法有关人员对本案证据的处理也反映出不少问题。这些问题表现在，执法者还不具备相应的法律知识；其次，在他们的观念里，公检法还是一家人，相互照顾的多相互监督的少，还表现出对被告人和辩护律师的蔑视。

杨德寿
2002年9月23～25日
单位：郑州怡龙律师事务所